בנסיבות חריגות ניתן להכיר באבהות לתינוק שבא לעולם בהליך פונדקאות בחו"ל, ללא בדיקה גנטית (פסק דין)

בית המשפט לא הסכים להכיר באבהות של זוג אבות לילד שנולד בהליך פונדקאות בחו"ל, מבלי שאחד מהם יוכיח את הקשר הביולוגי לילד בבדיקה גנטית

דעת הרוב בבית המשפט המחוזי קבעה כי דרך המלך לקביעת אבהות היא באמצעות בדיקות גנטיות

בנסיבות חריגות בלבד, כגון: מניעה רפואית או מניעה טכנית לבצע בדיקה גנטית, ניתן להכיר באבהות גם ללא הבדיקה אלא באמצעות ראיות אחרות

במקרה זה לא התקיימו נסיבות חריגות המצדיקות הכרה באבהות ללא עריכת בדיקה גנטית

העובדות

שני גברים שנמצאים בזוגיות זה עם זה, הביאו לעולם שני ילדים באמצעות הליכי פונדקאות בארה"ב, בהפרש של שנתיים זה מזה.
בתום כל אחד מההליכים, בית המשפט האמריקאי הכיר בבני הזוג כהורים והוציא להם צו הורות.
ההורים ביקשו להירשם כהורי התינוקות בישראל, אולם כאן נאמר להם שכדי להשלים את התהליך, יש לעבור בדיקת רקמות גנטית כדי להוכיח שאחד הגברים הוא אביהם הביולוגי של התינוקות.
בני הזוג סרבו לעבור את הבדיקה הגנטית בטענה כי מדובר באפליה פסולה, שכן זוגות שאינם בני אותו מין אשר ביצעו הליך פונדקאות בחו"ל אינם נדרשים לעבור בדיקת רקמות. הם פנו לבית המשפט כדי שיורה על רישומם כהורים ללא בדיקה זו.

בית המשפט לענייני משפחה קבע כי בני הזוג הוכיחו במידה הנדרשת את אבהותו הביולוגית של אחד מהם, באמצעות מסמכים וראיות שונות, ובמקרה זה אין צורך לדרוש בדיקת רקמות וניתן להסתפק בראיות הקיימות שהובאו.
נקבע כי בהתאם לפסיקה קודמת של בג"ץ, בדיקת רקמות היא דרך המלך להוכחת הקשר הגנטי של אחד ההורים לילד שנולד בהליך פונדקאות בחו"ל, אך ניתן להוכיח אותו גם באמצעים אחרים, בהתאם לשיקול דעתו של בית המשפט.
על פסיקה זו המדינה ערערה והמקרה הובא להחלטת בית המשפט המחוזי.

בית המשפט המחוזי קיבל את הערעור וקבע כי יש לערוך בדיקה גנטית, כדי להצהיר על אחד מבני הזוג כאביו של הילד.
דעת הרוב חזרה על הקביעה כי בדיקה גנטית היא דרך המלך להוכיח קרבה הורית ביולוגית. אמנם בנסיבות חריגות ניתן לוותר על שיטה זו, אך מדובר בנסיבות חריגות בלבד.

דוגמה

מניעה רפואית של אחד מבני הזוג לעבור את הבדיקה, מניעה טכנית לעריכת הבדיקה וכו'

במקרה הנוכחי לא התקיימו תנאים שיצדיקו זאת, ולכן יש לבצע את הבדיקה.
דעת המיעוט סברה שניתן להוכיח הורות ביולוגית גם ללא בדיקה גנטית, כפי שנקבע בבית המשפט לענייני משפחה, אולם במקרה כזה הראיות לא הוכיחו את ההורות הביולוגית במידה מספקת.

לרוב תידרש בדיקה גנטית כדי להוכיח את הקשר הביולוגי לילד שנולד לזוג של שני גברים, במסגרת הליך פונדקאות בחו"ל.
בנסיבות חריגות, כמו מניעה רפואית או טכנית לבצע את הבדיקה, ניתן לוותר על הבדיקה הגנטית ולהסתמך על מסמכים אחרים שמוכיחים את הקרבה הגנטית במידה הנדרשת.